《合同法基本知識講座》

合同法基本知識講座縮略版
1. 合同法的適用范圍
1、國土資源局與公司簽訂《國有土地使用權出讓合同》
2、鞋匠老王與兒子有關贍養的身份關系協議
2. 合同的主體、形式、內容
一、合同主體
1、初中生唐某某（12歲）與鄭某買賣名貴字畫合同
2、副食品商店超出經營范圍改賣建材案
二、合同形式
1、口頭協議
2、書面合同
三、合同內容
1、王誠與建設銀行簽訂《購房專項貸款借款合同》的格式條款解釋理解爭議
3. 合同的訂立
一、要約與要約邀請
1、被告某溫泉大酒店向原告丙電視機廠發函購買彩電一案（函件認定為要約邀請）
二、要約的生效、撤回、撤銷
1、要約何時生效：到達主義。
例1：甲于3月1日向乙發出一商業要約普通信函，要以優惠價購買乙的某種商品。3月5日
到達乙處。問：該要約何時生效？3月5日
2、要約的撤回須在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。
例2：設例一中甲3月1日發出要約后，逢3月2日市場行情突變，于是3月3日發出撤回原要
約的信函，以特快專遞寄出，3月4日到達乙處。問3月5日到達乙處的要約是否有效？無
效。
3、要約的撤銷的意思表示須在要約到達受要約人后，受要約人作出承諾之前到達受要約
人。
例3：設例1中，乙收到要約時準備于3月8日下午發出承諾。3月5日，甲發現市場行情突
變，于是當日發出撤銷要約的通知，以特快專遞郵出，于3月8日一早到達乙處。問：乙
能否在3月8日下午發出承諾。不可以。
三、承諾
1、承諾的遲到
【例1】南京甲于3月1日發一要約信函給廣州乙，載明乙務必于3月10日前承諾，該要約
3月5日到達乙處。乙于3月11日作出承諾，以特快專遞郵出，3月12日到達甲處。甲未置
可否。問：甲、乙合同是否成立？不成立
【例2】設例1中甲收到承諾函后，當日回電稱接受該承諾函。問：甲、乙合同是否成立
？成立
2、承諾的遲延
【例3】設例1中乙于3月8日作出承諾，并當日以特快專遞郵出。依特快專遞慣例，3月9
日即到。但于3月15日，甲才收到該郵件。經查，由于特快專遞公司一職員疏忽，忘投此
信，故耽誤了幾日；甲收到后未予任何回復。問：甲、乙之合同成立否？成立
【例4】設例3中甲收到郵件后，于次日通過電話告訴乙，不接受該承諾。問：甲、乙之
合同能否成立？不成立
【例5】設例3中乙的特快專遞確實于3月9日到達甲之信箱，逢甲外出辦公，于3月15日方
看到該函。問：甲、乙之合同是否成立？何時成立？于3月9日成立。因為到達不以要約
人看到為要件。
4. 合同的效力
一、生效時間
1、甲與乙于今年6月1日訂立房屋租賃合同，約定若明年甲出國定的話，乙可以搬進來住
。問現這一合同的性質如何認定？答：已成立，但未生效。（附條件的合同）
2、設例1中，合同約定，在甲父去世后第二天乙可以搬進來居住。問：這一合同的性質
如何？答：已成立，但未生效。(附期限的合同)
二、無效合同
1、孫老板脅迫村民，租賃村委會廠房印制盜版書籍刊物。（以欺詐、脅迫訂立的合同，
損害國家利益）
2、甲把房子賣給乙，二個月后準備過戶時，房屋漲價了，甲想反悔，就找朋友丙商量，
丙就出了個主意，以丙的名義和甲簽訂了一個新的買賣合同，并辦理了過戶。（惡意串
通，損害國家、集體或者第三人利益）
3、為逃避房產稅，某房地產公司與客戶共同約定如此做法:買賣120萬元的房屋，但房屋
銷售合同只簽80萬，另外40萬寫個借條。（以合法形式掩蓋非法目的）
4、甲乙簽訂合同，將甲的位于小區內的房子租給乙開舞廳，到了晚上霓虹燈和音樂聲擾
民。（損害社會公共利益）
5、洪某訴某房地產公司商品房預售合同案（合同違反法律、行政法規強制性規定）
6、張某免費搭車發生事故，要求司機陳師傅損害賠償。（造成人身傷害的免責條款無效
）
三、可變更|可撤銷合同
1、春節期間車少人多，乘人之危提高車費。（欺詐、脅迫損害他人利益）
2、誤將1880元得沙發認為是880元（重大誤解）
3、以9900元高價購得當時市值4000元的組裝機（顯失公平）
四、效力待定
1、蘇某委托肖某照看房屋及家中物品，肖某未經蘇某同意，將家中貴重音響以低價轉賣
夏某，后夏某將音響轉送女友。蘇某提起訴訟，請求法院確認肖某與夏某買賣行為無效
，責令夏某女友返還。（無權處分合同）
2、老李為某茶葉公司采購員，超越代理權購買大量荔枝。（越權代理）
3、已被解雇的售貨員假借超市名義與農民郭某簽訂洗衣機買賣合同。（表見代理）
4、銀行職員李軍與會計王霞合伙以李欣在銀行的20萬元存單為質押向銀行貸款10萬元。
（表見代理）
案情：李欣口頭委托其弟李軍代其在某銀行存款，先后存入6筆三年期的定期存款共20萬
元人民幣。李軍系該銀行營業部柜員，每次存款時在存款人欄與經辦人欄均填寫李欣。
其后，李軍伙同該銀行會計王霞以李欣的名義從該銀行貸款10萬元人民幣，以李欣在該
銀行的20萬元存單作為質押，借款人欄、經辦人欄和出質人欄都是填寫的李欣。
李軍將上述10萬元用來買股票，結果全部賠光。因未按時向銀行還本付息，銀行行使質
權，從20萬元存款中扣下10萬元及其利息。
李欣以其未借款和未設立質押，李軍的借款和質押均系其自己行為為由，向該銀行主張
20萬元的存款及其利息。銀行則認為李軍的行為構成表見代理，李軍應當承受法律后果
。
5. 合同的履行
【例1】甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲給付乙10噸貨物，乙付款100萬元。后甲交
付了7噸貨物，同時請求乙付款100萬元。乙該怎么辦？
解答：此時乙就可以行使合同法上的一種抗辯權，叫同時履行抗辯權。同時履行抗辯權
，行使的條件是：當事人互負債務，且沒有先后履行順序（合同直接約定同時履行；合
同未約定履行的順序，推定為同時履行）。
本案中甲、乙未約定履行順序，故乙可以行使同時履行抗辯權。但此時應行使30萬元的
抗辯權，對另外70萬元，乙無權行使抗辯權。
【例2】設例1中乙應甲的請求，付款70萬元，同時提出，甲應先交付另外3噸貨物，乙其
后再支付貨款。問：乙的主張有無道理？為什么？
答：無道理，因此此時甲亦可以行使同時履行抗辯權。
【例3】我們把例1改一下：甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲于6月1日前交貨，乙收
到貨后1個月內付款。過了6月1日甲沒有交貨，但要求乙付款，乙稱：“你必須先交貨，
我1個月后再付款。”乙的主張有無道理？
解答：有道理。因為乙在實行合同法上的另外一種抗辯權，叫先履行抗辯權（也稱為順
序履行抗辯權）。先履行抗辯權實行的條件：是當事人互負債務，且有先后履行順序（
約定、法律規定的）。
需要強調的是，這里拒絕自己給付要與對方的違約行為相當。給大家出一道題：
【例4】甲、乙訂立一份借款為10萬元的圖書買賣合同，約定甲先支付書款，乙兩個月后
交付圖書。甲由于資金周轉困難只交付5萬元，答應余款盡快支付，但乙不同意。兩個月
后甲要求乙交付圖書，遭乙拒絕。對此，下列哪一表述是正確的？
A. 乙對甲享有同時履行抗辯權；
B. 乙對甲享有不按抗辯權；
C. 乙有權拒絕交付全部圖書；
D、乙有權拒絕交付與5萬元書款價值相當的部分圖書。
再看一個案例：服裝生產商王老板與服裝銷售商丁老板簽訂合同，合同約定：由王按丁
的要求備料、生產裙子一萬條，貨經驗收后付款。王老板如約做好裙子，但聽工人說：
好像丁老板欠了好多債，看見債權人把他店里的貨都拿光了。王老板急忙派人去核實，
情況果然如此。王老板這下可犯難了：發貨吧，要是有去無回怎么辦？但不發貨，豈不
成了違約？
問：王老板該怎么辦？
解答：王老板可以行使合同法上的第三種抗辯權，叫不安抗辯權。根據《合同法》第68條
規定：應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行
：（一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；(三)喪失商業
信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據中止
履行的，應當承擔違約責任。
本案中王老板經營狀況已經嚴重惡化，所以丁老板有權行使不安抗辯權，中止合同的履
行。當然如果對方提供擔保或恢復履行能力的，應及時恢復履行。如果王老板既不提供
適當的擔保，亦未在合理期限內恢復履行能力的，此時丁老板有權解除合同。但要注意
：丁老板負有證明責任。
考慮案例：銀行除了最高額擔保外，其他不可能發生不安抗辯權。因為貸款前已先行支
付給貸款人，貸款人不能按時還款或可能將來無法還款，屬于預期違約。。。。？
在合同的履行中還牽涉到合同的債權保全問題，即代位權和撤銷權的問題。代位權是指
債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權，給債權人造成損害的，債權人可以向人民
法院請求以自己的名義代為行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。
如：【例1】乙欠甲債務10萬元到期未還，乙無其他財產，但丙欠乙11萬元貨款，乙到期
未向丙主張債權。此時，甲可以以自己的名義代為乙向丙主張債權。
（債務人）乙 ← （10萬元）甲（債權人）
↘
11萬↘ ↙ 代位之訴
↘ ↙
丙（次債務人）
【例2】設例1中乙正在起訴丙，甲是否可以行使代位權？不可以。所以“怠于”是指起訴
或者仲裁。
【例3】如乙欠甲債務10萬到期未還，丙欠乙11萬到期也未還，乙一直未向丙主張，但乙
擁有汽車若干輛，價值在20萬元以上。問：甲可否對丙行使代位權？不可以
【例4】如果例1中的丙欠乙的11萬元是乙的退休金，則甲不可以向丙行使代位權。此時
的乙對丙的債權是專屬于乙自身的債權，即具有人身性。
撤銷權就是債務人放棄對第三人的債權，或實施無償或者低價處分財產的行為，給債權
人造成損害，債權人請求人民法院撤銷債務人的行為。如上例，乙欠甲10萬到期未還，
乙無其他財產，但丙欠乙11萬到期乙放棄對丙的債權，此時甲可以向法院主張撤銷權。
或者，乙欠甲10萬到期未還，乙有一輛價值20萬元汽車一輛，無其他財產。
6. 合同的變更和轉讓
一、合同的變更
某校因生源擴大向某木器廠訂做了1000套木制桌椅。定做沒多久，發現外地有種木制桌
椅造型美觀，于是立即通知木器廠招新式樣做。但木器廠說已做好了100套，還有200套
已下好了料。
這種情況就是合同的變更，根據《合同法》第258條規定：定做人中途變更承攬工作的要求
，造成承攬人損失的，應當賠償損失。據此，學校可以要求木器廠改做，但這300套必須
驗收付款，否則，就給木器廠造成了損失，學校就應該賠償。
如果雙方都承認合同變更了，但是對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。
7. 合同的權利義務終止
一、清償
二、抵消
三、提存：債務人將無法清償的標的物交給提存機關保存，由此消滅債的行為。
四、免除
五、混同：債權、債務同歸于一人
六、合同解除
約定解除權
單方解除
?
法定解除權：不可抗力；預期違約；延遲履行；根本違約（合同法第94條）；特殊規
定，情勢變更原則（合同法解釋二第26條）。
1、甲、乙訂立一棉花購銷合同，約定甲收購乙農場秋后收獲的全部棉花。不料，乙農場
逢夏季洪水之災，棉苗全部被沖走，寸棉未獲。（不可抗力）
2、情人節來臨之際，甲從商家預訂大量玫瑰花銷售，但商家遲延履行，情人節過后才將
玫瑰花送至甲處，造成甲一定數額的損失。（遲延履行的違約）
3、甲與乙簽訂合同，約定由甲在乙指定的土地上種植香樟樹。雙方雙方對樹木的規格、
數量、樹木存活率、養護要求等做了具體約定。由于甲提供的樹木與合同約定不符，嚴
重影響乙對樹木預期使用目的的實現，構成根本違約。
4、2008年2月，甲欠乙20000元并出具欠條一張，欠條約定甲于2009年2月份還清，2008
年5月份，乙的妻子精神病加重，加重急需現金，遂乙向法院提起訴訟，請求甲償還所欠
款項。（情勢變更）
8. 違約責任
一、違約責任的歸責原則
1、2009年12月20日，南方某副食品公司采購員泰某到黑龍江某副產品批發公司（以下簡
稱批發公司）采購山貨。看貨后，泰某與批發公司簽訂了總價款10萬元的購買山貨的合
同。合同約定：副食品公司先支付定金5000元，2009年12月30日前將10萬元貨款先支付
給批發公司，款到后，批發公司3天內發貨并返還定金。不料，直到2010年1月3日，批發
公司仍未收到副食品公司的貨款。批發公司遂收取了定金。2010年1月8日，副食品公司
發電給批發公司，稱本公司已于2009年12月26日在郵局將款項以電匯方式匯出，批發公
司收款后未依約發貨應承擔違約責任，要求批發公司雙倍返還定金并繼續履行合同。批
發公司回電稱，直至2010年1月8日收到對方來電時止自己尚未收到副食品公司的貨款，
該公司未按約付款，本公司有權使用定金罰則收取5000元定金。雙方發生爭執，訴至法
院。
本案中，副食品公司的10萬元貨款沒有依約按期匯至批發公司是由于郵局工作失誤造成
的，副食品公司沒有過錯。但違約事實存在，造成了危害結果，且二者之間存在因果關
系，因此，副食品公司應承擔違約責任。批發公司有權依定金罰則收取定金。但由于合
同有繼續履行的可能，雙方可以經調解繼續履行合同。
1. 銀行卡內存款被盜案，銀行承擔賠償責任
原告顧某與被告某銀行上海分行（以下簡稱銀行）發生儲蓄合同糾紛，原告發現自己卡
內的資金無端少了10068元，因此向公安機關保安，經公安機關偵查，原來是犯罪分子在
自助銀行門禁系統上安裝了盜碼器，竊取了原告借記卡上的信息和密碼，然后復制成偽
卡，憑偽卡在異地盜取了原告卡內的資金。
二、違約責任的承擔方式
法定：繼續履行、采取補救措施、賠償損失
? 承擔方式 （合同法第107條）
約定：違約金、定金罰則
1、違約金和定金，二者不可并用，只能選擇其中一個主張。
甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙支付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙
向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而
無法向乙交付蘋果，乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲
的法院支持的訴訟請求時什么？
A. 請求甲雙倍返還定金8萬
B. 請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元
C. 請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元
D. 請求甲支付違約金6萬
解析：本題可作如下分析：
1. 若選擇定金罰則，則為4*2=8萬元；
2. 若選擇違約金，則為6 4=10萬元；
3. 禁止“并用式”選擇，即6 4*2=14萬元。
難點在于第②處，千萬記住，選擇了違約金責任后，原定金收受方還是要將定金原價返還
的，“6 4”之意不是違約金與定金罰則并用，而是只適用違約金責任。
2、違約金與損害賠償金
原則上可并用，但約定優選，體現當事人意思自治；賠償金為法定，因合同法為任意法
，故約定優先，優先適用違約金。
違約金＞損失（過分高于），可要求適當減少
違約金高于損失，但只要不過分（違約金超過損失的30%），仍以違約金為準。
違約金＜損失，非違約方可要求增加。原則上增加到損失水平上。
3、定金和損害賠償金，并用不悖。